- Căn cứ pháp lý
- Thông tư 08/2023/TT-NHNN quy định về điều kiện vay nước ngoài không được chính phủ bảo lãnh (“Thông tư 08/2023/TT-NHNN”);
- Thông tư 12/2022/TT-NHNN hướng dẫn về quản lý ngoại hối đối với việc vay, trả nợ nước ngoài của doanh nghiệp (“Thông tư 12/2022/TT-NHNN”);
- Thông tư 12/2014/TT-NHNN quy định về điều kiện vay nước ngoài của doanh nghiệp không được chính phủ bảo lãnh (“Thông tư 12/2014/TT-NHN”).
- Mở Đầu
Nhu cầu về tài chính doanh nghiệp ở Việt Nam đang tăng nhanh chóng, điều này được thúc đẩy bởi các chính sách của chính phủ nhằm phục hồi và phát triển kinh tế. Mặc dù cho vay trong nước là phương thức tài chính được nhiều doanh nghiệp sử dụng, nhưng vay nước ngoài thường đặt ra nhiều thách thức hơn. Mối quan tâm xuất phát từ phía các doanh nghiệp cho vay xoay quanh các yêu cầu pháp lý để thực hiện việc cho vay này, đặc biệt trong các trường hợp liên quan đến ngoại tệ và doanh nghiệp cho vay nước ngoài. Ngược lại, phía bên vay thường quan tâm đến hậu quả thuế của vay nước ngoài. Thông thường, khoản vay nước ngoài chỉ được mở rộng cho người vay trong nước, và rất hiếm khi các ngân hàng trong nước ở Việt Nam hỗ trợ cho vay cho các thực thể ở nước ngoài. Hơn nữa, các khoản vay nước ngoài phải tuân thủ theo các hạn mức theo quy định dựa trên loại, quy mô và mục đích của khoản vay.
Vào tháng 8 năm 2023, Việt Nam đã giới thiệu các quy định mới trong Thông tư 08/2023/TT-NHNN, chi tiết các thủ tục và xem xét pháp lý cho vay nước ngoài. Hiện nay, nhiều doanh nghiệp đang lo lắng về việc phát triển tài chính của mình, và các doanh nghiệp cho vay đang cố gắng để cập nhật những quy định mới này. Do đó, việc hiểu biết kỹ lưỡng về các yêu cầu pháp lý và những điều đáng lưu ý trong khuôn khổ pháp lý vay nước ngoài ở Việt Nam là cần thiết. Bài viết này nhằm cung cấp cái nhìn toàn diện về những khía cạnh quan trọng này và đề cập đến các vấn đề mới để hỗ trợ các doanh nghiệp hiểu rõ các lựa chọn tài chính của mình.
- Tổng Quan về Khuôn Khổ Pháp Lý ở Việt Nam cho Vay Nước Ngoài
Theo hướng dẫn của Thông tư 12/2022/TT-NHNN, một khoản vay nước ngoài được phân loại là có hoặc không có bảo lãnh của Chính phủ. Phân loại này bao gồm việc vay nước ngoài thông qua các hợp đồng như vay mượn, thanh toán chậm cho nhập khẩu, công cụ cho vay, thuê tài chính, hoặc phát hành công cụ nợ trên thị trường quốc tế. Theo Thông tư 12/2014/TT-NHNN, thời hạn của khoản vay nước ngoài không được bảo lãnh bởi Chính phủ có thể lên đến một năm hoặc lâu hơn.
Các khoản vay nước ngoài này được chia thành hai loại: 1) Khoản vay nước ngoài ngắn hạn, với thời hạn không quá một năm, và 2) Khoản vay trung và dài hạn, thường từ trên một năm đến tối đa mười năm cho khoản vay dài hạn. Thời hạn của khoản vay bắt đầu từ ngày rút tiền đầu tiên theo thỏa thuận cho đến ngày dự kiến hoàn trả cuối cùng.
Hơn nữa, Thông tư 12/2014/TT-NHNN và Thông tư mới hơn 08/2023/TT-NHNN đều đặt ra những hạn chế nhất định đối với những khoản vay này.
- Thủ Tục Để Vay Nước Ngoài
- Tổng quan
Trước đây, Thông tư 12/2014/TT-NHNN đã đặt ra các điều kiện vay khác nhau cho người vay Việt Nam, phân biệt giữa các tổ chức tín dụng và các công ty cổ phần (được gọi là “Công Ty Việt Nam”). Hợp đồng vay với doanh nghiệp cho vay nước ngoài phải chỉ rõ mục đích và thời hạn của khoản vay. Một công ty tư nhân ở Việt Nam chỉ có thể vay từ nhà cho vay nước ngoài nếu đáp ứng các yêu cầu pháp lý chung được nêu trong Thông tư 12/2014/TT-NHNN và các yêu cầu bổ sung cho mỗi khoản vay nước ngoài. Điều này bao gồm việc đăng ký với Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (“NHNN”) (nếu cần), hợp đồng phải được lập bằng văn bản, và tuân thủ các quy định bổ sung theo Điều 10 của Thông tư 12/2014/TT-NHNN. Cuối cùng, khoản vay không được vi phạm pháp luật Việt Nam, và các bên phải xác minh xem có bất kỳ hiệp định quốc tế nào mà Việt Nam là thành viên có áp dụng cho giao dịch này hay không.
-
- Tiền Tệ của Khoản Vay và Mục Đích Cụ Thể
Khoản vay nước ngoài ngắn hạn phải được quy định bằng ngoại tệ. Tuy nhiên, điều này không áp dụng trong một số trường hợp nhất định, chẳng hạn khi một doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài vay cổ tức được phân phối từ cổ đông/nhà đầu tư nước ngoài của mình. Đối với các khoản vay trung và dài hạn, các quy định của Thông tư 12/2014/TT-NHNN yêu cầu rằng người vay không được ký kết hợp đồng vay nước ngoài ngắn hạn cho mục đích trung hoặc dài hạn.
-
- Quy Trình Nộp Đơn
Khi nộp đơn vay nước ngoài, việc thực hiện hợp đồng vay nước ngoài bằng văn bản là bắt buộc trước khi giải ngân khoản vay. Tuy nhiên, yêu cầu này không áp dụng cho các tổ chức tín dụng hoặc chi nhánh của ngân hàng nước ngoài khi áp dụng đối với các khoản vay ngắn hạn. Quy trình nộp đơn bao gồm việc in và điền vào một mẫu đơn có sẵn trực tuyến trên trang web của cơ quan nhà nước, sau đó phải được ký và đóng dấu bởi người nộp đơn. Trong trường hợp người nộp đơn không khai báo thông tin khoản vay trên trang web trước khi nộp Hợp đồng Vay bằng văn bản, họ phải hoàn thành mẫu đơn trong Phụ lục 01 của Thông tư 12/2022/TT-NHNN. Quy trình này, như được nêu trong thông tư, chủ yếu là thủ công và không chấp nhận hợp đồng vay điện tử. Việc nộp mẫu đơn được ràng buộc bởi các thời hạn cụ thể, phụ thuộc vào loại khoản vay, việc cấp chứng chỉ đủ điều kiện cho người nộp đơn và liệu có bất kỳ khoản vay nào đã được rút hay không.
-
- Loại Tiền Cho Vay
Khoản vay ngắn hạn nước ngoài phải được thực hiện bằng ngoại tệ. Tuy nhiên, có những ngoại lệ cho quy tắc này, như khi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài vay cổ tức phân phối từ cổ đông hoặc thành viên nước ngoài của mình. Quy định này đảm bảo việc phân loại và quản lý khoản vay một cách phù hợp dựa trên các điều kiện của chúng.
-
- Mục Đích Cụ Thể của Khoản Vay
Thông tư 12/2014/TT-NHNN nêu rõ mục đích sử dụng của khoản vay nước ngoài ngắn hạn, nhấn mạnh rằng chúng không nên được sử dụng cho mục đích trung hoặc dài hạn. Quy định này đảm bảo rằng bản chất và thời hạn của khoản vay phải phù hợp với mục đích của nó, thúc đẩy sự minh bạch và tuân thủ quy định.
- Những nội dung mới của Nghị Định 08/2023
Trước tình hình vay nước ngoài của doanh nghiệp không phải tổ chức tín dụng hiện nay đang gia tăng hiện nay, Ngân Hàng Nhà Nước (“NHNN”) đã có ban hành Thông tư 08/2023/TT-NHNN quy định về điều kiện vay nước ngoài không được chính phủ bảo lãnh (“Thông tư 08/2023/TT-NHNN”), để có thể hỗ trợ cũng nhiều điều chỉnh các thủ tục liên quan đến hoạt động này. Theo đó, Thông tư 08/2023/TT-NHNN có những điểm mới đó là:
- Vay nước ngoài dưới hình thức nhập khẩu hàng hóa trả chậm
Đối với các khoản vay nước ngoài dưới hình thức nhập khẩu hàng hóa trả chậm, thì Thông tư 08/2023/TT-NHNN đã có quy định rằng bên đi vay nước ngoài dưới hình thức nhập khẩu hàng hóa trả chậm không tuân thủ các điều kiện vay nước ngoài theo quy định tại Thông tư 08/2023/TT-NHNN, tuy nhiên thì phải chịu trách nhiệm tuân thủ quy định hướng dẫn về quản lý ngoại hối đối với việc vay, trả nợ nước ngoài của doanh nghiệp cũng như văn bản pháp luật có liên quan.
- Bãi bỏ điều kiện về chi phí vay
Đối với việc cơ cấu lại khoản nợ nước ngoài của bên vay, Thông tư 08/2023/TT-NHNN đã loại bỏ yêu cầu về việc cơ cấu lại khoản nợ nước ngoài mà không tăng chi phí vay. Tuy nhiên, trong phương án cơ cấu nợ của bên vay, vẫn cần đề cập đến chi phí của khoản vay mới và chi phí liên quan đến khoản vay hiện tại, đây là những thông tin bắt buộc.
- Thay đổi mục đích vay ngắn hạn
Trước đây, Thông tư 12/2014/TT-NHNN cấm việc vay ngắn hạn cho các mục đích sử dụng vốn trung và dài hạn. Tuy nhiên, tại Thông tư 08/2023/TT-NHNN đã có thay đổi tích cực đối với quy định này, theo đó, đã cho phép sử dụng khoản vay ngắn hạn ngoài các mục đích mang tính chất ngắn hạn, mà có thể sử dụng để cơ cấu lại khoản nợ nước ngoài của bên vay mà có thể hiểu rằng khoản nợ đó là các khoản nợ nước ngoài trung và dài hạn.
Ngoài những điểm nổi bật trên, Thông tư 08/2023/TT-NHNN không chỉ duy trì phương thức quản lý như cũ đối với cả khoản vay nước ngoài ngắn hạn và trung dài hạn, mà còn giảm bớt một thủ tục hành chính liên quan đến chấp thuận khoản vay nước ngoài bằng đồng Việt Nam và không tạo ra thêm bất kỳ thủ tục hành chính nào so với Thông tư 12. Việc quy định rõ ràng về điều kiện vay nước ngoài tại Thông tư này đóng góp tích cực vào việc hỗ trợ doanh nghiệp thực hiện quá trình huy động vốn vay nước ngoài vào hoạt động sản xuất kinh doanh một cách hợp lý.
- Một số vướng mắc tại Thông tư 08/2023/TT-NHNN
- Vay nước ngoài để thực hiện dự án tại công ty con
Thông tư 08/2023/TT-NHNN đã cấm bên vay sử dụng khoản vay nước ngoài để thực hiện các phương án sản xuất, kinh doanh, hoặc dự án đầu tư của công ty con của họ, bất kể có thực hiện thông qua khoản vay cổ đông, hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC), hoặc thông qua việc góp vốn, mua cổ phần phát hành mới tại công ty con.
Vì vậy, việc đăng ký một khoản vay với mục đích sử dụng vốn để thực hiện các phương án sản xuất, kinh doanh, hoặc dự án đầu tư của công ty con theo kế hoạch của bên vay, như được quy định tại Thông tư 08/2023/TT-NHNN, có nguy cơ không được NHNN chấp thuận. Điều này đặt ra những rủi ro pháp lý và tài chính mà bên vay cần cân nhắc và tuân thủ trong quá trình quản lý và sử dụng khoản vay nước ngoài
- Vay nước ngoài trong các giao dịch mua bán và sáp nhập
Thông tư 12/2014/TT-NHNN trước đây không cung cấp hướng dẫn cụ thể về việc bên vay có được phép sử dụng khoản vay nước ngoài để góp vốn hay thanh toán tiền nhận chuyển nhượng cổ phần/phần vốn góp của công ty mục tiêu hay không. Tuy nhiên, thực tế cho thấy các quyết định chấp thuận cho mục đích vay này đã được xem xét và quyết định tùy thuộc vào từng trường hợp cụ thể khác nhau.
Với Thông tư 08/2023/TT-NHNN, không có quy định cụ thể về việc sử dụng khoản vay nước ngoài cho mục đích mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty khác. Do đó, câu hỏi về khả năng này vẫn là một điều chưa rõ và phụ thuộc vào quan điểm cụ thể của NHNN tại từng thời điểm. Cụ thể, việc mua cổ phần, phần vốn góp có được xem xét dựa trên hai mục đích chính: thực hiện dự án đầu tư của bên vay; hoặc thực hiện kế hoạch sản xuất, kinh doanh, dự án khác của bên vay. Trong tình huống này, bên vay có thể gặp khó khăn trong việc chứng minh khả năng trả nợ dựa trên dòng tiền mà họ có.
- Bên đi vay được tạm sử dụng phần vốn nhàn rỗi từ khoản vay để gửi tiền
Trong trường hợp khoản vay đã được rút vốn nhưng chưa sử dụng cho các mục đích vay nước ngoài hợp pháp quy định, bên đi vay được phép sử dụng nguồn tiền này để gửi tiền tại các tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài đang hoạt động tại Việt Nam. Đối với mỗi khoản tiền gửi, thời hạn tối đa không được vượt quá 01 tháng để nhằm đảm bảo tuân thủ đầy đủ các quy định và hạn mức thời gian được quy. Điều này giúp bảo đảm rằng việc sử dụng nguồn tiền được thực hiện theo các quy định pháp luật và đồng thời hạn chế rủi ro liên quan đến quản lý và sử dụng vốn vay nước ngoài.
- Kết luận
Cuối cùng, Thông Tư 08/2023/TT-NHNN đánh dấu một bước tiến đáng kể trong khung pháp luật về vay nợ nước ngoài của doanh nghiệp không phải tổ chức tín dụng tại Việt Nam. Điều này đã mang lại sự linh hoạt và đơn giản hóa một số thủ tục hành chính, nhưng cũng đưa ra những thách thức mới mà doanh nghiệp phải vượt qua. Khi thị trường tài chính Việt Nam tiếp tục phát triển, việc hiểu rõ và thích ứng với những quy định này sẽ quan trọng đối với các doanh nghiệp muốn tận dụng hiệu quả việc vay nợ nước ngoài. Bằng cách duy trì thông tin và tuân thủ, doanh nghiệp có thể sử dụng những cơ hội này để nâng cao sự phát triển và sự cạnh tranh của mình trên thị trường toàn cầu.
ADK VIETNAM LAWYERS
